强奸罪未遂如何判定

一、什么是强奸罪

根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条的规定，强奸罪，是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为，或者故意与不满14周岁的幼女发生性关系的行为。

强奸（又叫性暴力、性侵犯或强制性交），是一种违背被害人的意愿，使用暴力、威胁或伤害等手段，强迫被害人进行性行为的一种行为。几乎在所有的国家，强奸行为都属于犯罪行为。

中国《刑法》第二十条第三款规定：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

二、强奸罪未遂判定

强奸罪未遂是指行为人已经着手实行以暴力、胁迫或其他手段强奸妇女的行为，由于行为人意志以外的原因，犯罪未得逞。主要特征是：行为人已经着手实行强奸行为。强奸罪是包括暴力、胁迫或其他手段行为和强行性交行为两方面行为的双行为犯，因此行为人无论是先实行手段行为，还是先实行强行性交的目的行为，均为强奸罪的着手。犯罪未得逞。即未完成强行性交的行为。

关于强行性交的目的行为达到何种程度是犯罪既遂，各国刑法理论和司法实践中观点不一，主要有三种主张：其一是接触说。即男女两性器官接触即为强行性交行为的完成，构成强奸既遂，两性器官未能接触的是强奸罪未遂。其二是插入说。即男性生殖器插入女性生殖器的，构成强奸罪既遂，反之是强奸罪未遂。其三是射精说。即男性生殖器插入女性生殖器并且射精而满足犯罪人性欲的，为强奸罪的既遂，未射精的构成强奸罪未遂。中国刑法理论和司法实践中，一般采用插入说。犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，这是强奸罪未遂与强奸中止的根本区别。

三、既遂与未遂的界限

中国司法实践中是以插入为认定标准的，即男子的生殖器插入到女子的体内为犯罪既遂。至于是否射精与既遂未遂无关。但有一个特例，如果强奸的是幼女，则以接触为认定标准，即男子的生殖器与幼女的生殖器接触就算犯罪既遂。